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8月27日晚，江蘇省昆山市。因簡單的交通事故引發(fā)的持刀砍人案事件，該事件導(dǎo)致一人死亡。（筆者對事件的經(jīng)過和了解來自于互聯(lián)網(wǎng)視頻，在此不再贅述事件的經(jīng)過）。此事件引發(fā)社會關(guān)注度很高，人們的輿論都在討論白衣男對黑衣男的行為能夠構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)？防衛(wèi)過當(dāng)？故意傷害致死？在此，筆者想對上述事件作出自己一些淺薄的講解，希望拋磚引玉，感興趣的朋友歡迎一起討論。（排除責(zé)任年齡、責(zé)任能力問題）首先，筆者認(rèn)為白衣男的行為構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。我國《刑法》第二十條對正當(dāng)防衛(wèi)做出了規(guī)定，必須要符合以下幾點才能成立正當(dāng)防衛(wèi)：一、現(xiàn)實的不法侵害；二、不法侵害正在進(jìn)行；三、行為人具有防衛(wèi)的意識；四、針對不法侵害人本人；五、沒有明顯超過必要限度造成重大損害。根據(jù)以上前四點，可以判定白衣男奪刀砍黑衣男的行為構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。至于上述第五點，是否超過明顯的必要限度，成為本案的焦點問題。其次，《刑法》第二十條第三款規(guī)定，對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。本款規(guī)定的是特殊防衛(wèi)。特殊防衛(wèi)成立的前提是需要符合正當(dāng)防衛(wèi)，對此，通過視頻材料我們可以看到黑衣男已持刀砍向白衣男子，白衣男生命安全受到嚴(yán)重的暴力威脅，白衣男奪刀砍向黑衣男符合特殊防衛(wèi)的標(biāo)準(zhǔn)。因此，筆者認(rèn)為白衣男的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不構(gòu)成故意傷害（致死）罪，對黑衣男之死不負(fù)刑事責(zé)任。以上為筆者之愚見。 筆者：陳劍洪律師 二〇一八年八月二十九日
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8月27日晚，江蘇省昆山市。因簡單的交通事故引發(fā)的持刀砍人案事件，該事件導(dǎo)致一人死亡。（筆者對事件的經(jīng)過和了解來自于互聯(lián)網(wǎng)視頻，在此不再贅述事件的經(jīng)過）。此事件引發(fā)社會關(guān)注度很高，人們的輿論都在討論白衣男對黑衣男的行為能夠構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)？防衛(wèi)過當(dāng)？故意傷害致死？在此，筆者想對上述事件作出自己一些淺薄的講解，希望拋磚引玉，感興趣的朋友歡迎一起討論。（排除責(zé)任年齡、責(zé)任能力問題）首先，筆者認(rèn)為白衣男的行為構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。我國《刑法》第二十條對正當(dāng)防衛(wèi)做出了規(guī)定，必須要符合以下幾點才能成立正當(dāng)防衛(wèi)：一、現(xiàn)實的不法侵害；二、不法侵害正在進(jìn)行；三、行為人具有防衛(wèi)的意識；四、針對不法侵害人本人；五、沒有明顯超過必要限度造成重大損害。根據(jù)以上前四點，可以判定白衣男奪刀砍黑衣男的行為構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。至于上述第五點，是否超過明顯的必要限度，成為本案的焦點問題。其次，《刑法》第二十條第三款規(guī)定，對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。本款規(guī)定的是特殊防衛(wèi)。特殊防衛(wèi)成立的前提是需要符合正當(dāng)防衛(wèi)，對此，通過視頻材料我們可以看到黑衣男已持刀砍向白衣男子，白衣男生命安全受到嚴(yán)重的暴力威脅，白衣男奪刀砍向黑衣男符合特殊防衛(wèi)的標(biāo)準(zhǔn)。因此，筆者認(rèn)為白衣男的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不構(gòu)成故意傷害（致死）罪，對黑衣男之死不負(fù)刑事責(zé)任。以上為筆者之愚見。 筆者：陳劍洪律師 二〇一八年八月二十九日
根據(jù)王兆峰律師2016年12月30日在第四十期德恒大講堂的錄音整理而成作為德恒爭議解決專委會的總干事，我也有義務(wù)與大家分享我在執(zhí)業(yè)過程中的經(jīng)驗與感悟。我是專攻刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的，可能與從事非訴業(yè)務(wù)的工作聽起來是風(fēng)馬牛不相及的，那么刑事辯護(hù)與非訴業(yè)務(wù)之間有什么可以協(xié)同的、共容呢？在所以我所要講的主題就是新的刑事法律服務(wù)背景下，爭議解決業(yè)務(wù)與非訴訟業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)如何協(xié)同與共容。在談我們律師行業(yè)整體的發(fā)展之前，我想簡單的談一談我們的形勢問題，因為只有把勢這個脈把準(zhǔn)了，我們才可以談我們的道、術(shù)的問題。首先取勢，而后明道，然后才是優(yōu)術(shù)的問題。首先，關(guān)于法律界的大勢，那就要看我們國家的大勢，我記得長江商學(xué)院經(jīng)常講的一句話是：“站在月球看地球，這樣才能有高度和遠(yuǎn)見。”那么我說要看我們法律的業(yè)務(wù)首先要站在世界看中國，站在中國看德恒，站在德恒看業(yè)務(wù)。那么從全國這個角度來看，我們處于什么樣的時代，還是要有一個準(zhǔn)確的把握，因為近些年來發(fā)生的事情太多了。到底我們這一代人處于一個什么樣的時代，我們應(yīng)當(dāng)如何看待這樣一個時代？我記得100多年前，《雙城記》中第一句話就講到：“那是最好的時代，那是最壞的時代，那是最智慧的時代，那是最愚蠢的時代；那是光明的季節(jié)，那是黑暗的季節(jié)；那是希望之春，那是絕望之冬。……這是狄更斯當(dāng)年所說的一句話。大家想一下我們所處的時代，也就是當(dāng)下的中國，整個社會是處于變動的時期、一個急速變化的時代。十八大以來，發(fā)生了讓我們耳暈?zāi)垦５氖虑?，去年十月一?xí)總書記還和樸槿惠攜手登上了我們的天安門城樓，今天“薩德”馬上要部署在我們的家門口，去年的時候阿基諾三世摩拳擦掌要要回我們的黃巖島，今天杜特爾特就投入了我們的懷抱，國際上是如此，國內(nèi)又何嘗不是。十八大以前總體來講似乎是風(fēng)平浪靜，十八大以后在短短的三年時間里，我們國家懲罰的部級以上的干部已經(jīng)突破200名，部級以下的干部不盡其數(shù)，那么由這些官員牽涉出的企業(yè)家更是數(shù)不勝數(shù)。過去講“刑不上大夫”，刑事處罰也頂多到政治局委員，是不會威脅到常委的，但是康師傅下臺了；過去說軍隊是不可動搖的，但是兩位軍委副主席被追究，現(xiàn)在被抓的將軍級別以上的有64名，將軍級別以下就更多。而且我國的經(jīng)濟(jì)改革進(jìn)入了深水區(qū)，我們提出的口號是：“經(jīng)濟(jì)要轉(zhuǎn)型升級”，要提出我們的供給側(cè)改革，這些改革都是要觸及到深層次領(lǐng)域。這些改革一方面是影響到了其他方面，也已經(jīng)給我們的法律業(yè)務(wù)產(chǎn)生了非常大的沖擊。如果我們的法律業(yè)務(wù)不能審時度勢、順勢而為，我們將落后于這個時代，也將辜負(fù)了這個時代。所以說今天我講這個題目的原因就在于大的形勢使然，我們不得不為之。其次，我從刑事辯護(hù)這個切入點來講，刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)由于近幾年的反復(fù)，可以說是反復(fù)運(yùn)動的波瀾壯闊給刑事業(yè)務(wù)帶來了巨大的機(jī)會，當(dāng)然這其中也有挑戰(zhàn)。所以說刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)在一定程度上成就了我們刑事律師，很容易得到大家的關(guān)注，包括有爭議的案件、高官的案件、我和李主任辦理的案件、雄飛律師辦理的重大的案件，也包括全國有影響的涉黑案件，如劉漢的案件。這些刑事案件的辦理一方面使我們看到作為律師，我們的案件增多了，但是從民眾角度來講，一定程度上喚醒了他們的刑事法律風(fēng)險意識，過去大家認(rèn)為刑事法律風(fēng)險離我們很遙遠(yuǎn)。但是有一天早上我們睜開眼睛，雷洋在家門口就“被嫖娼”了。即使不是高官員、不是富商，僅僅是普通的民眾，刑事法律風(fēng)險也在悄悄的降臨。刑事法律風(fēng)險提高了，人民的防范風(fēng)險的意識提高了，也就意味著潛在的需求增多了。過去不關(guān)心這些事情的人開始關(guān)心了，過去舉辦講座都是講授民商事知識居多，從不找王律師，因為王律師是辦理刑事案件的，會被人認(rèn)為自己做了違法的事情。但現(xiàn)在，我頻繁的接到企業(yè)、高校或機(jī)構(gòu)的邀請，比如我們的肖齊律師讓我給中科院下屬的企業(yè)講刑事法律風(fēng)險防范的內(nèi)容，很受他們的歡迎，他們從我的講話中獲得了很多法律知識和警示，也就是說企業(yè)對刑事風(fēng)險法律的意識也在空前地提高。而且現(xiàn)在不僅僅是企業(yè)，個人的意識覺醒也是很高的，國內(nèi)的高官自不必多說，還有境外經(jīng)商的、公務(wù)員、或紅色通緝令上通緝的人員，現(xiàn)在能夠明顯的感覺到大家對刑事法律業(yè)務(wù)重視程度的提高。過去大部分人都認(rèn)為，談?wù)撔淌路蓸I(yè)務(wù)只是亡羊補(bǔ)牢的事情，“未雨綢繆”的時候大家都在忙著搞投資賺錢，現(xiàn)在不是了，企業(yè)也會在出事之前找到刑事法律方面的專家，邀請其為企業(yè)把脈。以上是針對企業(yè)和個人由于自身的緣由有可能觸犯刑法。那么還有一類是個人、企業(yè)、政府部門可能遭受到刑事法律的侵害，在我們的法律服務(wù)工作中會經(jīng)常遇到。比如說微軟，我們剛剛幫他控告、肅清內(nèi)部隊伍，幫他治理公司的內(nèi)部，找出內(nèi)外勾結(jié)、損公肥私的人員，幫助他向相關(guān)部門控告，這是我們的刑事法律業(yè)務(wù)?，F(xiàn)在企業(yè)內(nèi)部存在著實際控制型犯罪，很多股東開始信任某些商業(yè)伙伴，將其吸引過來作為職業(yè)經(jīng)理人或者是小股東，雖然是小股東，但是任命其管理日常事務(wù)，時間久了，實際控制人由于缺乏良好的執(zhí)業(yè)操守，在巨大利益的驅(qū)使下，就違背了當(dāng)初的承諾和操守，侵犯股東權(quán)益，其中有職務(wù)侵占、挪用資金的行為，更有甚者有鳩占鵲巢的傾向。所以在這種情況下就一定要拿起法律武器，捍衛(wèi)企業(yè)和個人的合法權(quán)益。由以上分析可知企業(yè)和個人有可能陷入刑事法律風(fēng)險的泥潭中，也可能不期而遇到刑事犯罪的侵害，這些都為我們的業(yè)務(wù)帶來了機(jī)會。近年來，每一次刑法修訂都對條文進(jìn)行了修改或增加，刑法修正案九增加了20多個罪名，修八增加了6個罪名，修七增加了9個并修改了4個罪名，那么在這些新增的罪名中有相當(dāng)一部分是行政犯罪，這些本來是行政違法，但其危害性達(dá)到了一定的強(qiáng)度，所以國家在管控中不得不動用刑法這樣的重器進(jìn)行規(guī)制，如果我們對這些法條不了解，可能我們還對這樣的行為不理不睬，其實這樣的行為已經(jīng)被規(guī)定為犯罪了。如果執(zhí)意違反規(guī)定行事，很可能會觸犯刑法，類似這樣的罪有很多，如：虛假訴訟，非法利用信息網(wǎng)絡(luò)，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動，拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)等等。過去要進(jìn)行清網(wǎng)行動，上級有文件要求整改、加強(qiáng)監(jiān)管。如果違反的話，在過去僅僅是罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照，但現(xiàn)在嚴(yán)重的可能觸犯刑事法律，然而刑事責(zé)任在諸多法律責(zé)任中是最重的，所以說對于企業(yè)和個人來說是不可承受之重。民事裁判中承擔(dān)法律責(zé)任的，承擔(dān)者有最起碼的人身自由，所以他們承擔(dān)法律責(zé)任并不是難以接受的，畢竟留得青山在不怕沒柴燒。如果民營企業(yè)、家族企業(yè)中的實際控制人受到刑事處罰，企業(yè)將面臨垮掉，因為他們往往是企業(yè)的靈魂。但是只有企業(yè)遭受了刑事法律風(fēng)險的困擾后，他們才會不惜一切代價的想要挽回。涉事企業(yè)在出事以前，從來沒有想到過支出一筆錢用于刑事法律風(fēng)險的預(yù)防，其實在未雨綢繆的時候只需要一個合同條款就可以把這個問題解決掉。人們只有在經(jīng)歷過“天上”與“人間”的巨大差異后才知道刑事風(fēng)險的沉重與不可承受。比如說劉漢，號稱“沉在水底的富豪”，風(fēng)云一時，由于涉嫌犯罪兄弟倆丟了性命，萬貫家財灰飛煙滅，彈指一揮間。刑事法律風(fēng)險很沉重，因此大家越來越重視刑事法律業(yè)務(wù)，這樣一來，我們的刑事法律業(yè)務(wù)也不再故步自封。過去我們都認(rèn)為訴訟業(yè)務(wù)和非訴業(yè)務(wù)是風(fēng)馬牛不相及的，但是實際情況并非如此，其他爭議解決包括民事、行政的，完全可以是共濟(jì)協(xié)同的，即有些業(yè)務(wù)換個思路解決會受到更好的成效。比如說，我們知道e租寶出問題，涉案標(biāo)的758個億。相似的有馬云在很多年前運(yùn)營的支付寶，其實當(dāng)時就是非法經(jīng)營，不過由于現(xiàn)在他的各方面手續(xù)已經(jīng)完善了，就不存在問題了。此外現(xiàn)在還有很多公司是以項目為誘餌，吸收公眾的資金，可能從事非訴業(yè)務(wù)的同志更關(guān)注。尤其是合同方面的業(yè)務(wù)，經(jīng)過分析，合同的主題是明確的、權(quán)利義務(wù)是明確的、法律責(zé)任規(guī)定是明確等等，所以認(rèn)為合同是沒有問題。但是在分析的過程中是否有考慮到，作為民事行為主體，它是否有超過經(jīng)營范圍、他的經(jīng)營范圍是否是特許的，還有所講的項目是否僅僅是炒概念，比如最近有一種項目叫巴鐵，上邊走公交車下面通小轎車，這純粹是玩兒文字游戲。我想說在目前的投融資活動中，這樣的行為非常多，表面上是合理的，但是人為的夸大了盈利的報表，他們的盈利是不真實的。這次徐翔案已經(jīng)暴露出來了，徐翔把十三個上市公司炒上去了，但是很多公司的使用率水平遠(yuǎn)運(yùn)低于他所披露的。還有甚者，壓根就是編造的項目，自己成立一個公司或者是讓別人成立一個公司，然后進(jìn)行虛假買賣，讓別人相信自己公司的高額價值并吸引對方投資。我們在審查合同的時候，發(fā)現(xiàn)合同十分完備沒有漏洞。但是從源頭查到這個公司是假的，如果起初就沒有還款能力或還款意愿的就可以構(gòu)成集資詐騙罪，此罪嚴(yán)重的可以判處死刑，例如湖南的曾成杰就是因為此罪被處以死刑，即便是沒有這么嚴(yán)重的行為至少也可以構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。但是如果在日常的企業(yè)活動中有律師提醒企業(yè)，那么就不會有這么嚴(yán)重的后果。再次，在勞動法律服務(wù)中，由于職員的工作行為不端，吃里扒外，公司因此將他辭退，職員反而起訴公司。我之前辦過類似的案子，不必通過勞動官司，直接送到公安局以侵犯商業(yè)秘密控告即可解決。雖然表明是勞動法律關(guān)系，但如果你具有刑事法律意識，便可以很好的通過刑事法律關(guān)系解決問題。所以訴訟業(yè)務(wù)和非訴業(yè)務(wù)在很多場合是可以合作與共容的。所以德恒律所的同事們，我們要有這樣的意識：德恒是一個全牌照的律師事務(wù)所，是一站式的全包式的律所。而且應(yīng)當(dāng)做到對我們所的律師可以如數(shù)家珍，如：專攻IPO方面的徐建軍律師、專攻反傾銷方面的任永忠律師、專攻WTO方面的丁亮律師、專攻勞動法領(lǐng)域的王建平律師等等。如果在辦理案件的時候沒有這樣的意識，在處理業(yè)務(wù)中就不能放眼去看，考慮事情的時候也不能多方面切入，導(dǎo)致視野狹窄。所以多聽取他人的意見，會從中獲得豁然開朗的效果，總之，我們的律師要有這種全牌照的意識。我們德恒律所據(jù)統(tǒng)計已達(dá)1800多人，不僅業(yè)務(wù)可以共濟(jì)，地域可以協(xié)同，有總所有分所，可以縱可以橫，才能夠使我們的所更加強(qiáng)大。除了具備這種意識還需要搭建一個平臺，一個可以協(xié)同共容的平臺。如果沒有這樣的午餐會，可能有的人認(rèn)為是老生常談，但是對于有的人來說，未必是，這樣一個平臺為大家提供互相溝通與交流的機(jī)會，讓更多的人了解訴訟業(yè)務(wù)與非訴業(yè)務(wù)之間的互助關(guān)系?，F(xiàn)在我們已經(jīng)有很多溝通平臺：微信群、微博、公眾號等等，比如我們團(tuán)隊打造的法律信息的公眾號——法治早餐，每天三分鐘，一天的重大法治新聞一網(wǎng)打盡，帷幄之中決勝千里之外。此外我們的信息要做到共享，有什么好的信息要分享，正所謂眾人拾柴火焰高。另外，我認(rèn)為還需要一個業(yè)務(wù)合作的平臺，那么在具體業(yè)務(wù)上要如何合作？比如我們擔(dān)任兩院院士的法律顧問并且定期開展不同專題的講座，所以不同的專委會之間互為法律顧問這是業(yè)務(wù)合作的好方法。田文昌律師大家應(yīng)該都知道，號稱“中國第一刑辯律師”，京都律所的主任，提到京大家都知道它只做刑事業(yè)務(wù)，但這也是田主任苦惱的地方，因為他想擴(kuò)展京都所為綜合所，后來有人獻(xiàn)計策：做刑事案件是強(qiáng)項不是弱項，如果開展非訴業(yè)務(wù)我們可以對當(dāng)事人講我們可以提供最安全的法律業(yè)務(wù)，因為不僅有業(yè)務(wù)精湛的非訴業(yè)務(wù)律師，而且有非常擅長刑事業(yè)務(wù)的律師，那么在服務(wù)結(jié)構(gòu)上就是非常全面的。不僅保障在民事上不受損失，刑事上也非常安全，而且這樣的業(yè)務(wù)也已經(jīng)在探索過程中了。今年12月17號，在中國青年政治學(xué)院召開了經(jīng)濟(jì)安全與中國刑事法律風(fēng)險治理論壇，在這個論壇上我還榮幸成為了中國刑事法律風(fēng)險治理聯(lián)盟的主席。在會議上我聽到了有的律所介紹的經(jīng)驗，讓我耳目一新，比如四川的卓安律師務(wù)所，刑事訴訟是強(qiáng)項，現(xiàn)在正在向非訴方向拓展，一方面是在企業(yè)做講座，另一方面是同非訴訟律師一同參與公司治理、公司治理結(jié)構(gòu)的設(shè)立、公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置、公司運(yùn)營制度的設(shè)立。除了非訴業(yè)務(wù)的律師參與，也有刑事律師介入，作為一個共同工作的團(tuán)隊給對方提供服務(wù)，在企業(yè)中大受歡迎?，F(xiàn)在還提供企業(yè)法律風(fēng)險的診斷服務(wù)，先從靜態(tài)看公司的制度有沒有問題、能不能避險，比如說有些企業(yè)，有總公司、分公司，有的業(yè)務(wù)員出去做業(yè)務(wù)，為了獲得高收入而上下其手，無所不作，其中就涉及到行賄的風(fēng)險。個人行賄還沒有太大風(fēng)險，可一旦企業(yè)涉及到這類犯罪，就會非常麻煩。有些外國企業(yè)招投標(biāo)時，對主體資格首先有限制——沒有過商業(yè)犯罪，特別是商業(yè)賄賂前科，如果有這樣前科的公司就直接出局。所以這些東西要明文寫在責(zé)任狀中，要讓對方簽字。刑事責(zé)任與民事責(zé)任是不一樣的，民事責(zé)任是不問主觀上是否有故意，但是刑事上是主客觀相統(tǒng)一的。單位如果簽了責(zé)任狀并三令五申不可以收受商業(yè)賄賂，一旦有了商業(yè)賄賂就有效的把個人與單位切割開來，這樣單位就沒有風(fēng)險了。隨后公司就可以為員工聘請律師，幫助員工脫險，律師為公司提出這樣的建議就有效避免了巨大的風(fēng)險，所以在這項業(yè)務(wù)方面可以開展的非常好?，F(xiàn)在我的服務(wù)對象就給了我的任務(wù)，即可否給他建立一個整個公司治理的方案，提供專項的法律服務(wù)。最后，要創(chuàng)新模式，現(xiàn)在方式比較單調(diào)，主要就是開展講座和介紹案源，這是比較老套的、傳統(tǒng)的。所以我希望大家可以創(chuàng)造出比較新式的方式，讓這種業(yè)務(wù)常態(tài)化。如果某個企業(yè)家涉及犯罪了，我可以幫你辯護(hù)、將你解救出來。即便是沒有救出來，但是我對你的公司中出現(xiàn)的問題非常清楚，針對你留下的爛攤子作出不同的應(yīng)對方案：有的是直接需要接管的；有的是實際管理人不在其位了而需要委托或其他方式使得企業(yè)繼續(xù)存續(xù)。這就需要法律服務(wù)一定要跟上，后續(xù)也需要非訴律師跟進(jìn)，同樣非訴律師要告知他有沒有問題，如果對方很擔(dān)心，我們可以加一項贈送服務(wù)，即由我們的刑事律師審核并在上面簽字，所以我們是最好的服務(wù)加最安全的服務(wù)?？傊潞闶且患胰?，德恒所有的事情都是大家的事，我們從觀念上行動上要抱團(tuán)，好好協(xié)同實現(xiàn)共容。謝謝大家！
王兆峰 德恒律師事務(wù)所 2016-12-02“近日， 人大刑事程序法治講座第1期正式開講，德恒合伙人王兆峰律師作為人大法學(xué)院的杰出校友做了題為《律師刑事辯護(hù)技能》的主題講座。以下為講座文字實錄：刑事辯護(hù)的技能和技巧非常重要，許多辯護(hù)活動的展開離不開嫻熟的辯護(hù)技能。不過在我看來技能在某種角度來看還是在“術(shù)”這個層面上。但是如果將刑事辯護(hù)作為一個整體來考慮，僅僅有“術(shù)”是不夠的，在“術(shù)”之上還有“道”，在“道”之上還有“勢”。在我看來，刑事辯護(hù)無論從整個行業(yè)的發(fā)展態(tài)勢來看還是具體某一個律師參與的案件來看，我們都應(yīng)該首先“取勢”，然后是“明道”，最后才是“優(yōu)術(shù)”。也就是說如果“勢”取的不對，對“大勢”判斷有誤，后面就有可能影響到你的辯護(hù)之“道”，大家就會思考辯護(hù)究竟是靠我們的專業(yè)技能來立身，還是靠紙醉金迷的價值觀來立身？什么樣的“道”才能作為我們的安身之本，立身之道？只有“勢”取對了，“道”明確了，才應(yīng)該討論我們的“優(yōu)術(shù)”問題。因此，今天在介紹我們的辯護(hù)技能之前，我想就“勢”和“道”談一些我個人的觀點。一、刑事辯護(hù)之“勢”——大環(huán)境和小氣候所謂刑事辯護(hù)之“勢”即刑事辯護(hù)的大環(huán)境、小氣候。刑事辯護(hù)在刑事司法、執(zhí)法過程中都有其獨特的生態(tài)環(huán)境，這個生態(tài)環(huán)境中不僅有公、檢、法，更有律師、學(xué)者等共同參與刑事法治建設(shè)的人，因此我認(rèn)為在這個生態(tài)環(huán)境中的每個人都應(yīng)該關(guān)注我們刑事辯護(hù)的“大勢”。而目前我國的刑事大勢又是什么呢？（一）曾經(jīng)的“八榮八恥”記得十年前（2006年），全國律協(xié)在北京友誼賓館召開全國律師文化研討會，與會的有全國律協(xié)、司法部的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，也有來自全國各地的知名學(xué)者和律師，其中就有我們德高望重的陳衛(wèi)東教授，當(dāng)時談到刑事辯護(hù)所處的環(huán)境時，陳衛(wèi)東教授有感而發(fā)的提出了律師行業(yè)的“八榮八恥”：“以為企業(yè)服務(wù)為榮，以為個人服務(wù)為恥；以做非訴案件為榮，以做訴訟案件為恥；以做民商事案件為榮，以做刑事案件為恥；以為有錢人提供法律服務(wù)為榮，以為窮人提供法律服務(wù)為恥……”雖然這是針對當(dāng)時律師文化出現(xiàn)的錯亂而提出的，是陳老師站在學(xué)者的角度為整個律師行業(yè)提出的警醒，但是在我當(dāng)時步入刑事辯護(hù)的行業(yè)時，許多刑事律師都自覺恥辱。許多同行在提起法院的時候都說自己很多年未去過法院，似乎是件很光榮的事情，就好像知名教授說自己很多年沒有給本科生上過課了一樣。甚至有人提出了非訴業(yè)務(wù)是高端業(yè)務(wù)，訴訟業(yè)務(wù)是低端業(yè)務(wù)。然而整個律師行業(yè)的業(yè)務(wù)高端與低端，不是靠新舊來衡量的，而是要靠業(yè)務(wù)的技術(shù)含量及難度來衡量的。具體到刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)，當(dāng)時的形勢是十分嚴(yán)峻的，都稱刑事辯護(hù)具有風(fēng)險大、收費低的特點。（二）刑事辯護(hù)的挑戰(zhàn)與機(jī)遇以至于發(fā)展到今天，全國范圍內(nèi)考量刑事案件的辯護(hù)率不超過30%，也就是說全國109萬的刑事案件中，只有不到30%的案件有律師提供辯護(hù)，仍有70%的被告人沒有律師為其辯護(hù)，普遍辯護(hù)原則在我國的貫徹仍舊非常不充分。對于這樣的態(tài)勢我們必須有充分的了解，但也要從另外一個角度進(jìn)行分析。中國是人口大國，不客氣地講也是犯罪大國，刑事案件的絕對數(shù)量甚至超過了有些國家的人口數(shù)量。面對這樣的刑事案件數(shù)量辯護(hù)率卻不到30%，那么刑事辯護(hù)自然而然就成為了律師業(yè)務(wù)的短板，有短板就有挑戰(zhàn)，有挑戰(zhàn)就有機(jī)會，還有70%的刑事辯護(hù)的市場供我們開拓。就像中央提到的供給側(cè)改革，而法律服務(wù)也是供給，如何優(yōu)化法律服務(wù)使我們的供給能夠滿足法律服務(wù)市場的需求？現(xiàn)如今的形勢是法律服務(wù)市場不成熟，具體是兩點：第一，消費方未被激活；第二，供給側(cè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足。所謂的消費方未被激活指的是被告人不知道自己的權(quán)利，更不知道通過什么渠道實現(xiàn)自己的權(quán)利。因此，我們應(yīng)當(dāng)培育市場，讓消費主體（被告人）的權(quán)利意識增強(qiáng)，并且告知他們通過什么渠道行使自己的權(quán)利。而供給側(cè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足我舉個例子，上周我代表律協(xié)去云南紅河進(jìn)行法律扶貧，一路走來發(fā)現(xiàn)有的西南貧困縣沒有一個律師，或者有一個律師，卻是當(dāng)?shù)氐乃痉ň志珠L。其實不僅供給側(cè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足，供給的質(zhì)量也不高。不僅普遍辯護(hù)滿足不了，有效辯護(hù)差距更大。這是我們目前面臨的刑事辯護(hù)的嚴(yán)峻形勢。（三）刑事辯護(hù)的春天來了？2012年刑事訴訟法修改后，明確了律師作為辯護(hù)人的法律地位，更加明確了律師可以在偵查階段參與刑事訴訟。全過程參與刑事訴訟，律師發(fā)揮職能的空間越來越大，尤其是在十八屆四中全會提出了進(jìn)一步加強(qiáng)法治國家建設(shè)的治國方陣，并以此為契機(jī)提出了以審判為中心的刑事司法制度的改革，也提出了完善認(rèn)罪認(rèn)罰制度等等都是與我們刑事辯護(hù)大環(huán)境息息相關(guān)的。為此，兩高乃至公安部、政法委以及相關(guān)部委聯(lián)合出臺了一系列的法律法規(guī)保障律師的權(quán)利，律師已經(jīng)成為我們法治發(fā)展進(jìn)程中必不可缺少的重要力量，律師是司法機(jī)關(guān)的朋友而不應(yīng)該視作是敵人。這種在宏觀層面上的對律師的重視是前所未有的，因此有人就提出了刑事辯護(hù)的春天來了。由于我多年戰(zhàn)斗在刑事辯護(hù)的第一線，許多人都在問我感受到了刑事辯護(hù)的春天嗎？我可以說，我感受到了，但是感受的不強(qiáng)烈，因為刑事辯護(hù)有他的大環(huán)境，也有他的小氣候。（四）當(dāng)前刑事辯護(hù)的小氣候在我辦理的案件中，無論是特殊的敏感的案件（包括剛剛提到的薄熙來案件、劉漢系列涉黑案件），還是普通的一般案件，在程序的保障上面有些保障的很好，有些保障還存在很大的提升空間。如果說我們國家現(xiàn)在處于社會主義初級階段，那么我認(rèn)為咱們律師的辯護(hù)也處于初級階段。這里的初級階段不僅包括參與辯護(hù)的人數(shù)，更包括辯護(hù)的水平和能力。而這些小氣候在當(dāng)今的大環(huán)境趨勢下，應(yīng)該說是有很大的改善空間的。但是未來想要從事刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的各位同學(xué)們，在當(dāng)今的情勢下辦理具體案件時，可能你會覺得失落、彷徨。很多時候，社會位置的變更會導(dǎo)致視角的變更，會看到許多以前我們看不到的東西。舉個例子，以前我在檢察院工作的時候，我對刑訊逼供是沒有概念的，我一直覺得刑訊逼供在我們21世紀(jì)甚至說天子腳下是很少存在的，但是當(dāng)我做了律師這么多年后，我可以說刑訊逼供離我們并不遙遠(yuǎn)，甚至可以說是每天都在上演的。因此，我們說大環(huán)境是好的，但辦理具體案件時的小氣候是存在的，有時甚至是案件的強(qiáng)大阻礙，這會導(dǎo)致我們在辦理刑事案件時的心情非常不美好。說這些是希望大家能夠做好心理準(zhǔn)備，刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的前途是光明的，道路是曲折的，這是我們做刑事辯護(hù)首先要取的“勢”。二、刑事辯護(hù)之“道”——“大辯護(hù)觀念”與辯護(hù)心態(tài)（一）“大辯護(hù)觀念”1、全過程辯護(hù)人們總覺得辯護(hù)是法庭上的交鋒，現(xiàn)在又提出了以審判為中心的理念，因此總是想把矛盾交到法庭來解決，畢其功于一役。然而根據(jù)有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)來看，律師參與的刑事案件的無罪判決率為6‰—8‰，保守的省份的無罪判決率僅為4‰。如果我們從這個角度來看，那律師的辯護(hù)結(jié)果是令人沮喪的。但是如果放開視野來看，偵查階段經(jīng)律師的交涉和建議未被移送至檢察院的案件、審查起訴階段經(jīng)律師的建議和交涉而作出不起訴的案件是法院最終判無罪的案件的220倍。從這個統(tǒng)計數(shù)據(jù)我們可以得出一個非常重要的結(jié)論，那就是刑事辯護(hù)的戰(zhàn)場不僅僅在法庭，也在于法庭之前的偵查、審查起訴階段。因此我提出的辯護(hù)觀念第一點就是要“全過程辯護(hù)”，步步為營，能在前面解決的事情千萬不要等到后面在解決。進(jìn)入程序了就是戰(zhàn)斗，而不是說只有到法庭程序才叫戰(zhàn)斗。如果把程序在前期做好了，在我看來壓力、困難會小得多，偵查階段的對手無非就是公安或檢察的自偵部門；而到了審查起訴階段公安、檢察兩大權(quán)力機(jī)關(guān)成了我們的對手；到了法院就更嚴(yán)重了，我們國家特殊的司法機(jī)制導(dǎo)致公檢法作為有權(quán)機(jī)關(guān)是一家，雖然強(qiáng)調(diào)了互相監(jiān)督、互相配合、互相制約，但是配合的多，監(jiān)督制約的少。因此，案件到了審判階段的時候，我們面臨的是三大權(quán)力機(jī)關(guān)對壘我們小律師，相比之下我們的力量懸殊會進(jìn)一步拉大。所以，我說能在前一個階段解決的問題，無論是事實問題還是程序問題，千萬不要留到后面解決，這就是我提出的全過程辯護(hù)。2、全動員辯護(hù)所謂全方位辯護(hù)，即全動員辯護(hù)，是指律師在保持自己獨立立場的情況下，動員一切能動員的力量為自己的辯護(hù)活動所用，爭取主動權(quán)。首先，要動員我們的“辯護(hù)同伴”——犯罪嫌疑人被告人。大家必須明白并不是所有的犯罪嫌疑人被告人都是優(yōu)秀的辯護(hù)伙伴，而是需要我們努力動員的。比方說很多高官的辯護(hù)，在位之時呼風(fēng)喚雨，一旦成為階下囚士氣信心全無，這種情況我們必須要揚(yáng)起犯罪嫌疑人、被告人的希望之帆，增強(qiáng)他們的信心，因為只有當(dāng)事人對事實和證據(jù)是最了解的，而只有在他們恢復(fù)信心的時候才能更好地幫助我們了解案件的真實情況，也更有利于我們發(fā)現(xiàn)重要的、有利的證據(jù)。其次，要動員犯罪嫌疑人、被告人的家屬。家屬是最關(guān)心犯罪嫌疑人、被告人命運(yùn)的人，他們可以更好更積極地幫助我們搜集證據(jù)，提供案件的重要線索，甚至提供必要的溝通渠道，讓我們的正義之聲被更多的人聽到。因此，作為犯罪嫌疑人、被告人的律師，我們應(yīng)當(dāng)積極地與家屬溝通，告訴他們我們在做什么，他們能做什么，能幫助什么，從而讓他們行動起來更好地維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人地合法權(quán)益。再次，要動員律師同行。當(dāng)一個案件同時有幾個犯罪嫌疑人、被告人的時候，可以從多人的角度來看問題，正所謂“三個臭皮匠賽過諸葛亮”。當(dāng)然這里必須注意分寸與方式方法，不能有串供的嫌疑。不過，大家也要注意不能因為有了顧忌而不去聯(lián)系溝通，很多時候換角度思考更容易發(fā)現(xiàn)案件的細(xì)節(jié)。接著，我們要動員對壘方中的“正能量”。在我國特殊的司法體制下，很多決策者并不是具體承辦人，承辦人不具有決策權(quán)，也就是通常我們說的“審而不判判而不審”的情況。比如說承辦人說“說實話，我也認(rèn)為這個案子有問題，但是我做不了主啊”，這時候一定要團(tuán)結(jié)他，既然他也認(rèn)為有問題，他又做不了主，我們可以動員他將我們的意見傳遞給能做主的人。當(dāng)能做主的人聽到了不同的聲音的時候，這個案子將會得到更公正的審判。最后，我們要動員學(xué)者，必要時動員輿論監(jiān)督。學(xué)者們有著豐富的學(xué)理知識和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬎季S，他們對于相關(guān)案件的論證都在或多或少的影響著案件的進(jìn)程。輿論監(jiān)督要在必要的時候使用，不要沒事挑事，但當(dāng)聲音達(dá)不到該聽到的人耳邊時，我們應(yīng)當(dāng)盡力讓聲音傳遞到。3、全方位辯護(hù)所謂全方位辯護(hù)是指在辯護(hù)過程中不要偏執(zhí)一方，要進(jìn)行多方位多角度的辯護(hù)。很多時候律師們會困擾究竟是做有罪辯護(hù)還是無罪辯護(hù)？做程序辯護(hù)還是實體辯護(hù)？做證據(jù)辯護(hù)還是量刑辯護(hù)呢？我的觀點是只要能進(jìn)行辯護(hù)的角度都不要摒棄，在分清案件主次的情況下，只要對案件有利的事實、證據(jù)、觀點都要抓住。以前做了無罪辯護(hù)不能再做量刑辯護(hù)，現(xiàn)在隨著我們刑事辯護(hù)的大環(huán)境逐漸改善，我們既可以做無罪辯護(hù)，也可以做量刑辯護(hù)，就是所謂的辯護(hù)的一個小技巧“退一萬步講，即使法院認(rèn)定被告人有罪，被告人也具有以下的量刑情節(jié)請法庭予以考慮……”?？傊谵q護(hù)的過程中要發(fā)散思維，能夠想到的能夠做到的都要去踐行。4、全手段辯護(hù)正所謂“辯字中間一個言”，通常都認(rèn)為辯護(hù)的手段就是“說”，其實不然，說是重要的手段，但僅僅會說是不夠的，不僅要會說，更要采用其他各種手段（法庭辯論、庭下溝通、信函說服、情況反映、案例比附、媒體襄助）。很多時候，我們的傾聽對象沒有時間和精力聽我們訴說，那么我們就要學(xué)會寫，不僅要寫好給法官看的辯護(hù)意見，更要寫好能給有決策權(quán)人的情況反映。說也有很多種，不僅要在法庭上會說，庭前也要做好準(zhǔn)備，庭下做好溝通。很多時候不僅要對案件的定罪量刑進(jìn)行說或者寫，必要時也要采取感情攻勢，也就是不僅要“曉之以理”也要“動之以情”?？傊?，要采用各種合法的手段讓自己的正義之聲被應(yīng)該聽到的人聽到，不要拘泥于一兩種手段，一種手段不行就換另一種手段，一次不行就再試一次，這就是我說的全手段辯護(hù)。（二）刑事辯護(hù)心態(tài)我們在刑事辯護(hù)中如何調(diào)節(jié)心態(tài)、保持一個怎樣的心態(tài)參與到刑事辯護(hù)中，我認(rèn)為還是非常重要的。1、忠心正所謂“受人之托忠人之事”，既然選擇了為當(dāng)事人進(jìn)行辯護(hù)，就要忠于當(dāng)事人。這里的“忠心”還指忠于法律、忠于事實、忠于真相、忠于他的合法權(quán)益。不損害委托人利益，不管誘惑和壓力多大。這里就出現(xiàn)了問題，我們忠于的這幾項有時候在價值上是有沖突的，有時候忠于真相就會損害當(dāng)事人利益該怎么辦呢？法律規(guī)定要“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，這里的“事實”有兩個層面的含義，一是客觀事實，二是法律事實，當(dāng)客觀事實與法律事實完全吻合時，認(rèn)定法律事實確有困難，而客觀事實上犯罪行為確實是當(dāng)事人實施時，我們也不能進(jìn)行檢舉揭發(fā)。因為盡管這樣可能會放縱當(dāng)事人，但是確捍衛(wèi)了律師的立場，讓當(dāng)事人明白律師在一般情況下是會跟他并肩作戰(zhàn)的，要相信律師、相信辯護(hù)人行業(yè)。忠心不是無原則，要有底線。如果被告人正在做或者即將要做危害到國家、社會、他人重大利益的時候，我們有阻止義務(wù)，必要的時候可以放棄委托人職責(zé)。2、信心在辯護(hù)過程中我們會面對當(dāng)事人和公權(quán)力機(jī)關(guān)，在他們面前我們必須保有自信心。首先在面對當(dāng)事人時，我們要有自信心。尤其是許多當(dāng)事人曾經(jīng)地位高、錢財多或者是行業(yè)的精英，如果在為其辯護(hù)時我們仰視著他，那么辯護(hù)將很難進(jìn)行下去，我們的辯護(hù)策略將無法得到貫徹。這時我們要對自己的專業(yè)能力有信心，我們要通過自己專業(yè)能力的展示說服他，讓對方覺得你是可信乃至于是可敬的，這樣才能讓對方配合你展開辯護(hù)工作。其次，“只有無能的律師，沒有不可辯護(hù)的案件”，實體上辯護(hù)不行咱們找程序，程序上不行找量刑，都不行了道義辯護(hù)在一定程度上是完全可以出彩的，總之希望大家在辯護(hù)中一定要樹立信心，不能未出征而自氣餒。3、細(xì)心現(xiàn)在司法機(jī)關(guān)很注重業(yè)務(wù)能力培訓(xùn)，辦案人員的業(yè)務(wù)水平很高，除了一些故意制造的冤假錯案以外，能在現(xiàn)在的案卷中找出問題還是有一定難度的。因此我們要寄希望于自己業(yè)務(wù)能力的提高，練就我們自己的火眼金睛，在別人注意不到的地方發(fā)現(xiàn)問題，這樣才能與對方對峙的時候決勝千里。4、耐心對于有傾訴需求的當(dāng)事人，要忍耐、要讓他傾訴，這是人之長情。身陷囹圄之后，他們需要通過傾訴達(dá)到一種心理的緩解，也有利于同辯護(hù)人拉近距離方便辯護(hù)工作的開展。再跟相關(guān)機(jī)關(guān)溝通時也要有耐心，有時對方會不耐煩，我們就要反思一下是不是溝通方式有問題，對方煩，我們不能煩，你要想想怎么說讓他不煩、什么時間溝通他不煩等等。要有耐心，不能急躁，急躁容易亂方寸，辯護(hù)的效果就不好。5、勇敢的心雖然辯護(hù)環(huán)境改善了很多，但在一些具體案件中還存在各種問題。我們要敢于擔(dān)當(dāng)，既然選擇了這行。這方面我們應(yīng)當(dāng)向張思之老前輩學(xué)習(xí)，他被稱為一生中在辯護(hù)的戰(zhàn)場上都沒有過勝利的斗士。但是我們就應(yīng)該有這種越挫越勇，屢敗屢戰(zhàn)的精神。三、刑事辯護(hù)之“術(shù)”——刑事辯護(hù)基本技能（一）好的刑辯律師的標(biāo)準(zhǔn)——“四家”1、作家一個好的刑辯律師必須具有很好的駕馭文字的能力，能夠很好的通過文字傳達(dá)自己的觀點，表明自己的意見。如果說連文字駕馭能力都不具備，寫出來的法律意見邏輯混亂，文句不通，甚至引用法條都是錯誤的等等，這肯定不是一個好的刑辯律師。2、演說家一個好的律師應(yīng)該是一個演說家，很多時候語言的溝通能夠借助眼神以及手勢等肢體語言更好的傳情達(dá)意，這樣使我的觀點更好的表達(dá)出來，要讓法官不忍心打斷自己。語言的溝通很多時候要好于紙面上的文字交流，所以說我覺得優(yōu)秀的辯護(hù)律師一定要有駕馭語言的能力，能夠掌握一定的語言藝術(shù)。3、心理學(xué)家一個好的辯護(hù)律師應(yīng)該是一個心理學(xué)家，這里不是指專業(yè)的心理學(xué)家，起碼是要具備一定的心理學(xué)知識，并且能夠活學(xué)活用這些心理學(xué)知識。因為律師是跟人打交道的，我們要善于跟別人交流，但是若不能很好的洞悉別人的心理，不能打開對方的心扉，你又如何與之交流，如何引導(dǎo)動員他人。4、社會活動家一個好的律師應(yīng)該是一個社會活動家。我們要眼觀六路耳聽八方，要洞悉我們實時變化的世界。既然如此，就要時刻睜開眼睛、豎起耳朵，要看看這天下在發(fā)生什么事。一帶一路是在做什么、依法治國目標(biāo)是什么、轟轟烈烈的司法改革源動力是什么、背景是什么、目標(biāo)是什么、步驟是什么、我們應(yīng)該做什么等等。了解清楚這些要干什么，我們要辦案子，要跟同事們交流，要關(guān)注行業(yè)建設(shè)等等。說白了就是說要有廣泛的活動，要有紛至沓來的信息進(jìn)入你的大腦，進(jìn)行信息的檢索、梳理來形成自己的觀點，這些都有助于我們團(tuán)結(jié)眾多的人參與到我們的辯護(hù)活動中來。（二）刑事辯護(hù)基本技能——聽說讀寫1、聽——學(xué)會傾聽、聽誰說、怎么聽我發(fā)現(xiàn)我們的很多律師都很擅長說，但很多律師不善于傾聽。有人說雄辯是銀、沉默是金。很好的運(yùn)用沉默、很好的靜下心來去傾聽是一種能力。我們在辦案過程中，我們聽當(dāng)事人的、聽委托人的、聽證人的、聽辦案單位的，聽來的信息需要加工利用。兼聽則明，所以我們要廣泛的獲取信息，才能夠使你對案件的判斷盡可能的接近事實真相。辦案中的“聽”一定是圍繞案件的，圍繞案件的犯罪構(gòu)成進(jìn)行的，因此，首先，聽前要有準(zhǔn)備。比如某個證人對一個關(guān)鍵的情節(jié)是了解的，那么我對要從他這里獲取什么信息有一個預(yù)判，要準(zhǔn)備相應(yīng)的問題，圍繞這些問題去聽。在聽前要善于打開話匣子，首先要拉近彼此的距離，必要的時候還要采取一些小的措施進(jìn)行共情的推進(jìn)。其次要學(xué)會記錄，邊說邊記對方會覺得受到尊重，更加容易獲取到你想要獲取的信息。2、讀——讀什么、怎么讀讀什么？第一就是研讀卷宗，卷宗是我們第一手資料，是辯護(hù)的根本。我們除了要研讀卷宗還要研讀法條、判例，研究法理。怎么讀？在堆疊的眾多卷宗材料中如何在最快的時間內(nèi)獲取案件信息?？淳硐瓤淳C合性材料再看具體性材料，比方說先看《起訴意見書》、《起訴書》，里面既有主體又有指控的事實、罪名，能讓我迅速的知道這是個什么事情。具體材料要先看言詞證據(jù)再看實物證據(jù)，因為言詞證據(jù)中人是有思維邏輯的，能夠把整個事情連貫起來。言詞證據(jù)中先看被告人和被害人的?？幢桓嫒说?，先看第一堂和最后一堂的，如果前后基本一樣穩(wěn)定，中間的可暫時省略。如果前后發(fā)生了變化，就要找是從哪一堂開始發(fā)生變化了，并關(guān)注為什么開始變化，如果有機(jī)會要詢問當(dāng)事人為什么會發(fā)生變化?？幢缓θ说臅r候要看其與被告人說法的矛盾點在哪里，針對這些矛盾點再看證人是怎么說這些問題的?？傊覀円芍行南蛲饪?，當(dāng)有多人多起事情時，要一個一個的看清楚，切記盲目看?？吹眠^程中要用比對的方法，證據(jù)之間出現(xiàn)矛盾要及時的記錄下來。我們通常的做法是要摘卷，要把眾多案卷摘到比較薄的程度，這樣在看的時候比較方便檢索。3、寫——寫給誰、怎么寫首先是要認(rèn)清是寫給誰。寫要看對象、要有針對性寫，寫作語言要符合對象的知識背景。比如對于非專業(yè)人士寫的材料語言就應(yīng)該通俗易懂；給領(lǐng)導(dǎo)的材料要言簡意賅，在盡可能短的篇幅內(nèi)交代清楚是什么事、存在什么問題、需要領(lǐng)導(dǎo)關(guān)注和解決哪些問題；如果寫給法官的材料，很大的一個案件你就寫了三頁，法官的第一印象就是你這個律師太不負(fù)責(zé)任了，再加上你寫的都是大白話，法官會覺得，這個律師法律知識太淺了。所以說寫東西首先要看對象。另外一個問題就是怎么寫。首先立意、觀點要明確。上來開宗明義，擺明觀點。其次要在敘述的時候符合邏輯，如時間邏輯、事理邏輯。時間邏輯的話，就按照時間順序一路敘述下來，前因后果。事理邏輯就是按照事情的輕重敘述。比如，指控了三個罪名，我認(rèn)為問題最多的、影響最大的寫在前面，其他的放到后面。我們知道，人的注意力都是有限的，往往對開頭和結(jié)尾的記憶比較清晰、深刻，因此要把重要的東西先說。有多個事實的先說重要事實，有多個罪名的先說重要罪名。再者要求要提明白，寫清楚。另外從文字上一定要明白曉暢，不要之乎者也的不知所云。寫的每句話、每個觀點都要有證據(jù)支撐。這樣才能寫出來一個觀點鮮明、邏輯清晰、要求明確、文字曉暢的文章。4、說——目的、怎么說說的時候首先要明確說的目的。有的時候是安撫，那么你就要想，哪些話能說到對方心里，能讓對方感覺到關(guān)懷。若是要探尋問題，那么就要說之前把問題羅列清楚，先問什么后問什么都要準(zhǔn)備好。還有一種是駁斥性的演說，那么就要用大量的證據(jù)，從事實到法理、情理來駁斥。還有一種是說服，最典型的就是在法庭上要通過質(zhì)證和法庭辯論來講話。說的時候要怎么說呢？我在法庭上是不去讀辯護(hù)意見的，因為讀辯護(hù)意見就浪費了我很多器官，上帝賦予我們眼耳口鼻手，如果我們只在這里念，我就只能知道別人聽到了我的聲音，并不能了解他們是否聽進(jìn)去了我的觀點。如果發(fā)現(xiàn)法官不贊成我的觀點或者沒聽進(jìn)去我的觀點，那么我就會及時作出調(diào)整，換一個方式來談這個問題，他可能就愿意聽了。所以我不但要用聲音去影響他，還要不時的用目光與其交流。很多時候通過眼神交流你就能知道對方是否支持你所說的觀點，是否愿意聽。手勢也是一樣的，我們要通過手勢來進(jìn)行肯定或者否定，哪些東西很重要也可以用手勢來強(qiáng)化。所以說，我們在法庭上要綜合運(yùn)用我們的語言。（責(zé)任編輯：賈欣欣）
乙未仲秋，出差東北辦案，羈旅賓館，夜不能寐，反顧律師生涯，感慨良多，遂成此篇。我不是騎士，我沒有馬，沒有鎧甲，沒有讓人膽寒的利劍。我也不是國王，我沒有權(quán)杖，沒有金球，沒有強(qiáng)大的軍隊，和高高的監(jiān)獄。我只有一枝筆，一張嘴，一部神圣的法典，和一顆小心守護(hù)的良心！因為，我是律師，我是辯護(hù)人！我從韋編捆束的汗青而來；我從古希臘的法庭而來；我從大洋的彼岸踏浪而來；我從遙遠(yuǎn)的村莊趟著露水而來；我戴著荊棘編制的冠冕，我是我自己的王！自從潘多拉打開了盒子，這世間就總有不幸和罪惡。父精母血既然是天地的饋贈，何以會結(jié)出罌粟般的惡果？人類到底是天使，還是惡魔？！誰能告訴我：哪里又是這罪惡的淵藪？看看監(jiān)牢里那些彎曲的靈魂吧，這個曾是田里辛勤勞作的農(nóng)夫；那個可是田徑場上表現(xiàn)出色的小伙兒；這個曾是鄰家愛笑的姑娘；那個正是街角幫你修過鞋子的老伯；還有那位被告席上的貪瀆者，也曾在抗洪大堤上奮不顧身，在改革的風(fēng)潮里銳意開拓。這些形形色色的公民啊，是誰把他們變成了人生的失敗者？他們都是我們大家庭中的一員啊，怎能就這樣把他們掃地出門，簡單蓋上罪犯的印烙？！為何不能用人道慈惠的光芒，喚回他們的人性，引領(lǐng)他們洗心改過？更何況是與非，對與錯美與丑，善與惡，界限在哪難定奪！君不見竇娥六月天飛雪；塞北無辜?xì)⒑舾瘢蝗舴峭稣邭w故里，不知道佘祥林、趙作海的冤情何時能洗脫？若非真兇落法網(wǎng)，又有多少無辜大牢里面嘆奈何！依著正義女神的安排，我扮演法律戰(zhàn)場上的庇護(hù)者。那些可恨又可憐的人吶，在我的身后蜷縮。我時常單槍匹馬，而對手強(qiáng)大又眾多。有的手握權(quán)柄；有的噴吐著仇視的怒火；有的千方百計設(shè)置著路障；有的操持道德大棒，在一旁冷嘲熱諷，指指戳戳。而最使我難過的是，身后時常有懷疑的眼神。甚至無恥的背叛和怯懦的閃躲！這注定是一場力量懸殊的交鋒。作為“魔鬼”的代言人，我是孤獨的舞者，帶著腳鐐和枷鎖。但既然已踏上征程，就別無選擇。我必須懷揣夸父的信念，帶著西西弗斯的執(zhí)著，還有福爾摩斯的細(xì)致和機(jī)警，閃、轉(zhuǎn)、騰、挪。高墻之內(nèi)，刨根問底尋蛛絲；卷宗堆里，挑燈爬梳苦求索；千里取證，曉踏霜露夜戴月；咫尺抗辯，據(jù)理力爭不退縮；回首向來風(fēng)雨路，歲月如歌多蹉跎！哪怕荊棘叢生，不管道路坎坷，任它精疲力竭，就算傷透心窩，滄海橫流揚(yáng)風(fēng)帆，肯化鄧林滿山坡！為絕望者帶來一叢綠色的希望，為寒冷的心捧上一抹溫暖的曙色！有一天，當(dāng)我老了，我將脫下我心愛的律師袍，洗凈我半世征塵，溫一壺老酒，圍著紅通通的火爐，把我們辯護(hù)人的辛酸和光榮，與我的兒孫們慢慢評說……….
2018年9月1日，第三屆“刑辯十人”論壇在京都律師事務(wù)所拉開了帷幕。本屆論壇可謂群星云集，知名專家學(xué)者、一線刑辯律師和優(yōu)秀檢察官等共同探討刑事法領(lǐng)域的前沿問題，即“捕訴合一”對刑事辯護(hù)的深遠(yuǎn)影響。以下內(nèi)容根據(jù)北京德恒律師事務(wù)所管理合伙人王兆峰律師的現(xiàn)場發(fā)言整理。來晚了，前面幾位發(fā)言人的高見沒有聽到，接下來我所講的，很可能跟前面的發(fā)言有重復(fù)，我先說明一下。“捕訴合一”本身該不該做？這個應(yīng)該問題說不要再爭議了。這一次策劃論題的時候，就曾經(jīng)討論過這個問題，有關(guān)它的必要性、重要性，在這里就不要再提了，因為現(xiàn)在這項制度在檢察系統(tǒng)已經(jīng)落地了，有一些地方甚至連操作細(xì)則都出臺了。檢察機(jī)關(guān)在以克服檢察權(quán)力、檢察職能碎片化為初衷，為進(jìn)一步強(qiáng)化檢察監(jiān)督職能這樣一個大背景下所搞的“捕訴合一”，在學(xué)界、實務(wù)界，一度引起很大的反響和爭議。在“捕訴合一”落地以前，關(guān)于“捕訴合一”的利弊得失，檢察機(jī)關(guān)與學(xué)界、律師實務(wù)界的觀點分歧比較大。學(xué)界和律師界的觀點更傾向于不是太看好，更多悲觀性的預(yù)測。但是，從目前初步實證的效果看，可能跟我們的預(yù)測有一定的偏差。套用一句老話講，就是“形勢比人強(qiáng)”，情況比我們預(yù)想要好一些。原來我們估計，一旦批捕以后，基于前置程序給承辦人所造成的壓力，是否會出現(xiàn)強(qiáng)訴的情況。具體講，人已經(jīng)被逮捕了，就不得不訴。沒有認(rèn)真考慮到這個邏輯可能會倒置，也就是因為我將來要起訴，我要對起訴承擔(dān)責(zé)任，因此批捕的環(huán)節(jié)必須要把好關(guān)，甚至?xí)哑鹪V的標(biāo)準(zhǔn)拿到批捕這個環(huán)節(jié)來使用，這樣反倒把批捕這個關(guān)給把好了。實際看來，這后一個邏輯的結(jié)果呈現(xiàn)出來了，也就是說從試點的情況看，實行“捕訴合一”以后，批捕率下降了，不捕率上升了。當(dāng)然不捕率上升的因素是多方面的，我認(rèn)為既有“捕訴合一”的原因，其實也有大家觀念轉(zhuǎn)變，各方面的呼吁，以及包括整個犯罪的結(jié)構(gòu)調(diào)整等原因有關(guān)系。但這里面不能否定“捕訴合一”具有這么一個促使批捕率下降的功能，這個功能是應(yīng)該肯定的。如果后面持續(xù)觀察，能夠得出一個非?？隙ǖ慕Y(jié)論，那我覺得真是非常好的一件事情，也是與我們的立法預(yù)期和權(quán)利保護(hù)預(yù)期相一致的。那么在“捕訴合一”全面推開這種大背景下，我們律師該如何看待這個事？我認(rèn)為，我們必須首先要明確一個觀念。過去我們經(jīng)常講，現(xiàn)在正推行以審判為中心的刑事司法改革，容易給人一種導(dǎo)向，刑事辯護(hù)的主戰(zhàn)場重點是在法庭。部分律師同仁也持有這樣一種觀點，還是希望“畢其功于一役”，把很多希望寄托在法庭上。隨著多項制度的改革，比如說認(rèn)罪認(rèn)罰從寬、速裁程序推行等，導(dǎo)致了有些案件律師在審判階段、在法庭上的時間非常有限。也就是說，現(xiàn)在的趨勢是，法庭這個看得見的戰(zhàn)場、范圍和戰(zhàn)線，在日益收縮。實際上，現(xiàn)在“捕訴合一”推行，使我們看到了更大的戰(zhàn)場是在審判前的程序，特別是審查起訴程序。在某次研討會上，有人說中國無罪率是以萬分之幾的比例呈現(xiàn)出來的，無罪率特別低。因此也有人提出了一個非?；恼Q的說法，因為無罪率低，所以刑事辯護(hù)的作用幾乎是微乎其微的。這種判斷顯然是有問題的，如果我們要關(guān)注到審判前程序，包括審查起訴程序和偵查階段的程序，就會發(fā)現(xiàn)，不少案件經(jīng)過律師的努力，最終被撤銷案件，做不起訴的比例數(shù)，是法院判無罪數(shù)的十倍，甚至數(shù)十倍之多。言外之意，相對于審判環(huán)節(jié)律師可以發(fā)揮的作用，審判前程序，律師可以發(fā)揮的作用更大。我認(rèn)為“捕訴合一”把刑事辯護(hù)的空間進(jìn)一步拓展了?，F(xiàn)在看來，“捕訴合一”不僅從實證的數(shù)據(jù)上來看，發(fā)揮了人權(quán)保障的作用，同時從辯護(hù)的角度來講，也給我們律師提供了更寬闊的戰(zhàn)場，因此說它是一個利好的消息。站在這個角度來講，我們是應(yīng)該去支持，歡迎的。同時在這個基礎(chǔ)上，我們就要考慮我們該如何借助這個機(jī)會和東風(fēng)，把律師的辯護(hù)作用發(fā)揮得更好，這是一個大的方向，大的定位問題，我們必須要明確。那么，“捕訴合一”背景下，我們刑事辯護(hù)的著力點在哪里？我認(rèn)為，首先就是在批捕環(huán)節(jié)。批捕環(huán)節(jié)我們要充分發(fā)揮律師的作用，既然實際上公訴人是把審查起訴的標(biāo)準(zhǔn)前移，放到了批捕的環(huán)節(jié)，那么我們律師對于一個案件以更高的標(biāo)準(zhǔn)衡量進(jìn)行考量的時候，可能發(fā)現(xiàn)和提出的問題會更多。律師對案件積極分析，充分發(fā)表意見，與檢察機(jī)關(guān)積極溝通，可能更多的問題會暴露出來，從而幫著檢察機(jī)關(guān)在審查批捕環(huán)節(jié)發(fā)揮好程序過濾功能。我們知道，批捕雖然是一種強(qiáng)制措施，表面上體現(xiàn)的是一個程序性保障功能。但實際上一旦批捕，產(chǎn)生的后續(xù)不良效應(yīng)太多了，捕了導(dǎo)致要訴，訴了導(dǎo)致要判，影響到了很多實體問題。因此首先在這個環(huán)節(jié)，律師們就要積極地行動起來。雖然時間短，正是因為時間短，才要把它視為黃金期，要把這個時間抓住用好，把我們的意見充分表達(dá)，這是我們首先要做好的一件事情。其次由于“捕訴合一”，同一部門，甚至同一檢察人員，既承擔(dān)了審查批捕的職能，同時又具有審查起訴的職能。不像過去，過去我們在審查批捕的時候，律師提出來了不應(yīng)該批捕的辯護(hù)意見，結(jié)果還是捕了，捕了之后很多人就覺得無力回天了，這個事情就放下了。現(xiàn)在不一樣了，這位檢察官既負(fù)責(zé)審查批捕，后面還要管這個案子的審查起訴，因此我們跟他持續(xù)溝通的必要性就提升了，過去我們長期在這一方面是弱化的。現(xiàn)在看來，即便是一個人被批捕了，在羈押必要性審查方面，我們律師仍應(yīng)該有所作為，而不是坐等，這個時間我們要充分把它利用起來。再次這個階段我們律師還要發(fā)揮另外一個職能，這個職能不純粹是在“捕訴合一”背景下應(yīng)該提，其實在別的背景也是要強(qiáng)調(diào)的，就是在審查起訴階段，我們律師的調(diào)查權(quán)的行使問題。一個案件，審查批捕的階段我們跟檢察官溝通了，可能基于某種原因，他（她）沒有完全接納我們的意見，并不等于我們的意見完全沒有被考慮過。在后續(xù)階段，我們應(yīng)該及時發(fā)揮我們的調(diào)查職能，因為我們知道在案件被移送審查起訴以前，案件卷宗是看不到的，在這種情況下，我們律師僅僅靠會見所獲得的案件信息是非常有限的，靠嫌疑人所講的情況和辯解去說服檢察機(jī)關(guān)，這個力度顯然是不夠的。如果在批捕以后這個階段，律師能夠積極行使調(diào)查權(quán)，根據(jù)從嫌疑人、其他相關(guān)知情人員處獲得的案件信息，及早開展我們的案件調(diào)查，（當(dāng)然這里面還是要注意風(fēng)險把控的問題。）這樣在決定審查起訴前就能夠把相關(guān)的一些證據(jù)材料調(diào)取，固定下來，并把這些證據(jù)材料及時提交給檢察機(jī)關(guān)，這為接下來的羈押必要性審查，是否起訴等辯護(hù)，都可以提前做好一些基礎(chǔ)性的工作。我們一方面要在審查批捕環(huán)節(jié)積極工作，提出意見，還要持續(xù)溝通，做好調(diào)查取證工作。在前面工作的基礎(chǔ)上，通過跟檢察人員的充分溝通，能夠把我們的有利證據(jù)和觀點展現(xiàn)出來，從而與公訴人就哪些問題達(dá)成共識的，哪些問題存在分歧予以明確，有針對性提出在審查階段的辯護(hù)意見，這些都是在“捕訴合一”背景下我們律師著力要去做好的工作。此外，目前在刑事辯護(hù)實踐中又出現(xiàn)了一些問題，突出表現(xiàn)就是會見難問題。我今天借這個機(jī)會提出來，希望引起各方對這個問題的重視。辦案中，有些案件已經(jīng)到了審查起訴環(huán)節(jié)、審判環(huán)節(jié)，相關(guān)辦案機(jī)構(gòu)依然以各種各樣的理由拒絕律師行使會見權(quán)，不能正常與嫌疑人、被告人進(jìn)行會見，無法獲得相關(guān)的案件信息，更不能交流案件相關(guān)的觀點和看法，我覺得這是一個極不正常的現(xiàn)象，希望引起各方面的關(guān)注。我先談這么多。
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